热门搜索:信托产品 报告
当前位置:首页 专题 理论基石

科斯专题文章1:相关法史概要


时间:2013-10-31 打印 文字大小: | |

一、罗马法系

罗马法系是指古罗马国家的全部法律,存在于罗马的整个历史时期。在古罗马帝国产生发展的同时,罗马法也形成并不断发展变化,它继承和发展了古化亚非国家和希腊国家的法律,经过几个世纪的演变,最终成了古代国家最发达最完备的法律体系,对后世各国剥削阶级的法律产生了极大的影响。当时的统治阶层将现行法规加以系统整理,并用汇编形式固定下来,先后编出《查士丁尼法典》、《钦定法学阶梯》、《学说汇篡》和《新律》等部汇编,中世纪称之为《国法大全》,是古代历史上一部最完备的成文法典,标志着罗马法本身发展到达最发达,最完备阶段,是研究罗马法的基本依据和极为宝贵的文献立法资料。

罗马法分为四类:公法和私法;成文法和不成文法;市民法,万民法和自然法;市民法和长官法。罗马私法的基本制度最为完备,分为人法、物法和诉讼法三部份。其中,物法在罗马私法体系中占有极其重要的地位,是罗马私法的主体,实体法的核心,对后出民法的影响最大,物法由物权、继承和债法三部份组成。物权是指权利人得直接行使物上的权利,是由法律规定的,不是由私人创设的,只有法律上所规定的物权才受到法律的保护,物权在罗马有五种:所有权、役权、地上权、永佃权、担保物权,其中所有权是物权的核心,是权利人直接行使于物上最完全的权利,具有绝对性,排他性及永续性三个法律特征。

罗马法的内容和立法技术也远比其他奴隶制法更为详尽,成熟和发达,尤其是它的私法中所包含的如平等原则、契约以当事人同意为生效的主要条件及财产无限制私有等重要原则,对于后来欧洲的许多国家的法律,特别是民法上的发展都有很大的影响,在整个中世纪占重要地位的教会法中也不乏罗马法的影响。近代以来,罗马法的影响超出了欧洲,遍及亚、非、南北美各国,形成具有世界影响的罗马日耳曼法系,德国、法国等都以罗马法为基础,结合本国的实际情况,先后制订了民法典。法国民法典就是以罗马法《法学阶梯》为蓝本,从结构、体系、内容、基本原则到法律术语均继承了罗马法,1900年德国实施的德国民法典,同样渊源于罗马法,具有“现代罗马法”之称,其他如比利时、荷兰、意大利、波兰、瑞士等国也都直接或间接地受到罗马法的影响,就是英美等国也不能排除这种影响,英国的契约原则,遗嘱制度均来源于罗马法,就连旧中国的立法也深受罗马法的影响。

二、古日耳曼法

古日耳曼法,亦称“蛮族法”,是指欧洲早期封建制时期(公元5至9世纪)在日耳曼国家中适用于日耳曼人的法律的总称。

日尔曼人是雅利安人(aryans)的一大支系。日尔曼(germanic)一词,意为军人,系罗马人以其剽悍善战而为之命名。公元前三至六世纪,日耳曼人入侵占领西罗马帝国,西罗马帝国灭亡,在这一过程中,建立起许多日尔曼王国,如法兰克、勃艮地、东哥特、西哥特、汪达尔、盎格鲁撒克逊王国等。

关于日耳曼人的历史文献,有G.J.凯撒(公元前100~前44)的《高卢战记》和P.C.塔西佗(约公元55~约120)的《日耳曼地方志》。两书记载了日耳曼成立国家之前的史实。根据记载,最早的日耳曼法只是部落习惯,和道德规范没有明显区别。各部落习惯虽有所不同,但基本上大同小异。在日耳曼人入侵罗马以后,实行属人主义,即对本部落成员适用部落习惯,对被征服的罗马臣民适用罗马法,日耳曼法与罗马法因此日渐融合。在公元5-9世纪,各日耳曼王国以各自的习惯为基础,先后编纂了成文法,即所谓“蛮族法典”。如5世纪末西哥特王国的《欧里克法典》、5世纪末6世纪初法兰克王国的《萨利克法典》和7世纪伦巴第王国的《伦巴第法令集》等。其中以《萨利克法典》最为重要,历来研究也最多(见彩图)。这些法典除盎格鲁-撒克逊法和北部日耳曼诸部落的法律是用方言写成的以外,其余大都用拉丁文写成,并使用了若干罗马法术语。它们并没有规定社会成员所应遵守的一般规则,而只是记载了一些具体案件的判决。此外又出现了国王颁布的法令,如法兰克王国查理大帝(768~814在位)颁布了大量法令,适用于全国居民。自9世纪开始,随着封建制度的逐步形成和查理曼帝国的分裂,属人主义逐步改变为属地主义,这些在日耳曼法与罗马法相结合的基础上发展起来的封建地方法,适用于本地区的所有居民,而不论其民族与国籍。、

三、大陆法系

大陆法系,又称民法法系(civillawsystem)、罗马-日耳曼法系或成文法系。在西方法学著作中多称民法法系,中国法学著作中惯称大陆法系。指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的、以1804年(甲子年)《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度。它是西方国家中与英美法系并列的渊源久远和影响较大的法系。

四、英美法系

英美法系,中世纪以来的英国法律和仿照这种法律制订的其他各国法律的统称。因美国独立后基本上仿照英国法,故称英美法系。由于表现为判例的普通法形式,又称普通法系。在资本主义国家法律体系中,与罗马法有同等的影响,有“罗马法为私法之模范,英国法为公法之典型”之说。普通法系起源于英格兰。在英格兰的盎格鲁-撒克逊人被来自诺曼底的诺曼人征服后,原本的盎格鲁-撒克逊习惯法与来自诺曼底的封建法律融合,也被罗马法所影响,形成了英格兰独立于的欧洲大陆法律体系的普通法。后在大英帝国的殖民统治下,也传播到了美国、加拿大、澳大利亚、印度与香港等地。

在法律的形式上,判例法占有重要地位,从传统上讲,英美法系的判例法占主导地位,但从19世纪,其制定法也不断增加,但是制定法仍然受判例法解释的制约。判例法一般是指高级法院的判决中所确立的法律原则或规则。这种原则或规则对以后的判决具有约束力或影响力。判例法也是成文法,由于这些规则是法官在审理案件时创立的,因此,又称为法官法(judge-madelaw)。除了判例法之外,英美法系国家还有一定数量的制定法,同时,还有一些法典。如美国的《统一商法典》、美国宪法等。但和大陆法系比较起来,它的制定法和法典还是很少的,而且对法律制度的影响远没有判例法大。在判例法和制定法的关系上,是一种相互作用、相互制约的关系。制定法可以改变判例法,同时,制定法在适用的过程中,通过法官的解释,判例法又可以修正制定法,如果这种解释过分偏离了立法者的意图,又会被立法者以制定法的形式予以改变。

在法律的分类方面,英美法系没有严格的部门法概念,即没有系统性、逻辑性很强的法律分类,他们的法律分类比较偏重实用。其原因有以下几点:

1、英美法系从一开始就十分重视令状和诉讼的形式,这种诉讼形式的划分本身就缺乏逻辑性和系统性,因此就阻碍了英国法学家对法律分类的科学研究。

2、英美法系重判例法,而反对法典编纂,判例法偏重实践经验,而忽视抽象的概括和理论探讨。

3、英美法系在法院的设置上分为普通法院和衡平法院,普通法和衡平法的划分从政治的角度看是国会和国王争夺权利的表现,从法律技术的角度看是衡平法对普通法缺陷的修改和补充,衡平法是以普通法为基础的。他的说明价值在于指出了一般正义和个别正义的冲突和矛盾。而没有普通法院和行政法院的区分。因此,对涉及政治权力的案件和普通私人案件在处理时没有明显的区分。这也阻碍了对法律的分类,尤其是难以形成公法和私法观念。

4、在英美法系的发展过程中,起主要推动作用的是法官和律师。而且其教育方式也是以学徒制为主,这就决定了他们更加关系具体案件。而轻视抽象理论意义上的法律分类。另外,像前面所提到的,英美法系有悠久的划分普通法和衡平法的传统,尽管在他们那里已经没有普通法法院和衡平法院的划分,但普通法和衡平法的区分仍然一直保留到。

  

参考文献:

1、[美]理查德•A•波斯纳著,林毅夫、蒋兆康译:《法律的经济分析》(上),中国大百科全书出版社,1997年版。

2、[美]罗伯特•考特、托马斯•尤伦著,史晋川、董雪兵等译,《法和经济学》(第五版),上海三书店、上海人民出版社,2010年版。

3、[美]科斯,《论生产的制度结构》,上海三联书店,1994年版。

4、[英]F.H.劳森,伯纳德•冉得著,曹培译,《英国财产法导论》,法律出版社,2009年版。

5、陈颐,衡平法、用益与信托:英国信托法的早期史概说,南京大学法律评论,2011年季卷。

6、维基百科:http://wiki.mbalib.com